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美国多层次衍生品市场的法律基础

手机免费访问www.cnfol.com2013年11月18日10:16 期货日报 王志彬 查看评论
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  美国规范场内衍生品交易的法律法规目前包括不断修订的商品交易法、美国商品期货交易委员会(CFTC)依照母法授权制定的商品交易规则、美国期货协会制定的期货自律规章和各个交易所的交易规则章程,以及近年来改变传统交易格局的《2000年商品期货交易现代化法》(CFTMA)和《多德-弗兰克华尔街改革与消费者保护法案》等。

  2010年以来美国关于衍生品市场的法律和规定

  .最新的衍生品市场层次

  1.指定的合约市场(DCMs,期货交易所)

  指定的合约市场是指通过商品期货交易委员会注册名单的、包括零售客户在内的各种交易者都能参与的、进行以各种商品为标的物的期货和期权合同交易的交易所。商品期货交易委员会的职员对每一个指定的合约市场是否遵守所要求的核心原则进行监督审查和审计。

  《2000年商品期货交易现代化法》(CFTMA)颁布之前被指定为合约市场的商会应被认为是被指定的合约市场,否则必须向委员会进行申请,达到指定标准,包括满足副章特别规定的一般标准。达到一定条件的证券交易所也可以被指定为证券期货商品合约市场,如依据《1934年证券交易法》第一章5A(a)的规定注册为全国证券协会或是一个可转换交易系统的商会。

  CFTMA的第一章对商会的定义为:“商会”一词指任何有组织的交易所或其他交易机构。此外,指定的合约市场可以通过规则进行的交易内容不仅仅局限在传统的期货和期权。该法第5章规定:商会可以通过规则进行现金商品有关的期货、现货商品期货、掉期期货、授权进行转移交易和办事处交易等内容的交易。

  美国商品期货交易委员会总共批准过56个指定的合约市场,目前仍有18个在正常运营,其他分别处于冬眠、注销、暂停等状态。

  2.掉期互换实施设施(SEFs)

  2010年《多德-弗兰克华尔街改革与消费者保护法案》(下称《多-弗法案》)把掉期互换这种传统的典型场外交易的方式作为加强监管的重点。到2013年8月,美国商品期货交易委员会已经就《多-弗法案》的实施细则进行了30次公开会议和23次对公众的圆桌会议,程序仍然没有最后结束。

  《多-弗法案》要求掉期交易必须在指定的合约市瞅注册的掉期实施机构执行,必须遵守商品期货交易委员会起草的2013年5月16日通过的15个核心原则和其他关于掉期的规则,引导和实施相关的要求,申请掉期实施设施者必须填写申请表格和回答“掉期实施设施经营能力技术问卷”。截至2013年8月25日,共有11个掉期实施设施向商品期货交易委员会提出了申请登记。

  3.豁免市场(EBOTs和ECMs)

  豁免市场是指符合法律和法规的豁免要求,全部或大部分免受商品期货交易委员会的监管。豁免市场有两种,一种是豁免商会(EBOTs),交易只能在有合格的商品参与者之间就所选的特定类的商品之间进行交易,商品交易法、商品期货管理委员会规则、美国法典、美国联邦法典等法律法规含有具体的要求和条款。另一种是豁免的商业市场(ECMs),是合格的商业机构之间就豁免的商品进行的货主与货主之间的交易,商品交易法、美国法典、商品期货管理委员会规则等都写有相关规范,商品交易法反欺诈和操纵条款下要求,如果该豁免市场进行的是具有价格发现功能的交易,该市场必须向公众公布相关信息。

  《多-弗法案》规定2011年7月16日生效,删掉允许豁免市场(EBOTs和ECMs)继续经营的条款。2013年6月17日,商品期货委员会发布13—28通知,允许豁免市场继续经营到2013年10月2日。

  豁免市场这个层次以后可能就在受监管的层次上消失了,但是原来存在于这个层次中的具有“显著价格发现功能”的大宗产品市场仍然是属于部分监管的范围。

  最新的受监管的衍生品交易市场层次是指定的合约市尝掉期互换实施设施、具有显著价格发现功能的大宗产品电子盘加上完全不受监管的那层。需要特别注意的是,衍生品市场的最高层次——指定的合约市场(交易所)可以通过外挂或内设平台进行所有层次的交易。

  一些衍生品市场相关交易组织方面的规定

  1.衍生品结算机构

  衍生品结算机构(DCO)是一个能保证合同、协议或交易的每一个条款得到实施的结算公司、结算协会、结算企业集团或类似的组织,为期货、期权和掉期互换提供结算服务的结算机构必须遵守美国法典和商品交易法中相关规定的核心原则,并向商品交易委员会登记。这些核心原则包括:有充分的金融、运营和管理资源,对交易参加者和交易产品有适当的标准,充分和合适的风险管理能力,在各种情况下及时调整偏差并完成结算,保护成员和参加者基金的程序和标准,有效和公平的纠错能力,充分的规则解决纠纷,向商品期货管理委员会报告经营活动并接受其监管,等等。到2013年8月25日,共有24个结算机构向商品期货管理委员会申请获得批准注册,其中4个冬眠,2个暂停,13个获得登记,5个撤销。

  2.合格的商业机构和合格的合同参加者

  合格的商业机构(ECE)是经商品期货交易委员会批准的有能力参加相关合同交易和交割,能够承担合同相关产品风险的企业或合同参加者,或者对交易商品的企业、交易的商品或衍生品的合同和协议提供风险管理、套期保值、做市商活动服务的商人。

  合格的合同参加者(ECP)是根据商品交易法的规定和拥有的财产数量被认定为某些合格合同参加者的金融机构、保险公司、商品基金经理等。

  CFTMA对此有具体的规定,比如,总资产超过500万美元的期货基金或个人、总资产超过1000万美元的公司、多国的或超国家的政府实体,等等。

  3.电子交易设施

  代替传统的交易池通过电子或电子计算机系统经营交易的设施,该设施能保持和自动记录审核交易。CFTMA第一章a(10)规定的电子交易设施必备条件为依靠电子或通信网络手段经营,保持一个对出价、要约及匹配指令或在机构内执行交易的自动审计测试机制。

  4.商品、例外商品和豁免商品的规定

  商品目录被列在商品交易法第一章a(4),除了不允许进行期货交易的洋葱和所有的服务、权力等的,包括农产品在内的允许进行期货交易的商品目录。

  例外商品被列在第一章a(13)中,包括利率、汇率、现金证券、股票指数、信贷风险和措施、事件、事件的范围和结果,任何其他商业或经济风险、回报,或价值的比率、差额、指数或措施,等等。

  豁免商品是指非除外商品或农产品的商品。

  美国多层次衍生品市场的变化回顾

  传统的两层结构

  2000年以前,广义上来讲,衍生品交易分为场内交易和场外交易两层,场内交易也被称为交易所交易。狭义上来讲,在场外交易和交易所交易之间还存在着一种中介性质的市场,如,中远期现货市场等。各种期货交易,包括商品期货、外汇期货、债券期货、利率期货、指数期货等都是典型的交易所交易,期权交易既有场内的也有场外的,掉期互换是典型的场外交易。

  规范场内交易的法律法规整体来说,法律法规效力的层次比较分明。场外交易行为的规范性文件比较纷杂,效力和影响范围较小,虽然也有行业规范,比如,国际掉期协会制定的规范性掉期合同文本,但是因为大部分合同是一对一的,一般依照交易双方的具体合同来决定。大部分场外交易都不受CFTC监管,不少场外交易的合法性也受到质疑。

  从两层到多层的开始

  1.CFTMA开启的多层次衍生品市场的概念

  CFTMA打破了传统的只有场内交易和场外交易之分的交易市场组织结构,该法第五章把受CFTC监管的美国衍生品的交易市钞分为公认的指定合约市尝衍生品交易场所和豁免CFTC监管的交易场所三个交易层次。

  指定的合约市惩豁免的市场前文已有论述,这里介绍一下第二个层次——衍生品交易执行机构。衍生品交易执行机构可以作为指定合约市场的执行机构,也可以是单独的机构。根据第五章©副章的规定进行注册,注册要求的一般标准比指定合约市场少,衍生品交易执行机构提出了优先商品和合格的交易者的概念,就是在衍生品交易机构由合格的投资者进行指定商品的期货期权交易方式外的交易,可惜的是这个概念没有任何实际意义,因为没有人向商品期货交易委员会申报成为DTEF,并且也没有出现在目前官方最新交易市场组织层次的名单上。

  2.CFTMA的功与过

  CFTMA推出的目的是为了扭转20世纪90年代美国金融衍生品交易量减少的局面,增加美国金融机构和金融市场的竞争地位,该法扩大了市场参与者的范围,增加了可以交易的品种,减少了对期货交易所或相关机关的不当限制,为电子交易平台的搭建以及部分场外衍生品的交易和场外衍生品的结算机构明确了法律地位。

  从结果来看,该法对电子交易平台的一些规定顺应了商务电子化的潮流。美国洲际交易所是这些电子交易平台的佼佼者,1998年由7家批发商建立的电子交易平台,目前已经成为美国第二大交易所集团。不过,从另一个角度来看,一部分新兴的电子交易平台向类期货交易所发展,并与传统的交易所展开竞争。

  CFTMA确实达到了其立法的主要目的,增加了美国金融衍生品市场的竞争力,增加了交易量。根据国际清算银行的数据,到2008年6月,场外商品衍生品的名义价值已经超过了13.2万亿美元,接近了美国当年的GDP(14.3万亿美元),但是也有人把当年的巨量场外衍生品总成交量加上2008年6月的每桶147美元高油价,与1998年较少的4400亿美元场外衍生品交易量加上每桶20美元的较低的油价相比,认为CFTMA是“安然漏洞”。当时的美国时代周刊把促成CFTMA的菲尔·格兰姆选为金融危机的十大罪人之一,认为该法案使得信用违约互换免受监管。

  无论如何,CFTMA 和《多-弗法案》都是美国衍生品交易法律法规中顺应时代潮流变化而改变,产生重大交易结构变化的,以积极作用为主的法律。

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